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上海xx实业有限公司与浙江xx建设有限公司、江西xx纺织有限公司买卖合同纠纷一审民事判决书


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上海市宝山区人民法院

民事判决书

原告:上海xx实业有限公司,住所地上海市宝山区。

委托诉讼代理人:上海律师事务所的上海律师。

委托诉讼代理人:上海律师事务所的上海律师。

被告:浙江xx建设有限公司,住所地浙江省金华市。

委托诉讼代理人:上海律师事务所的上海律师。

委托诉讼代理人:上海律师事务所的上海律师。

被告:江西xx纺织有限公司,住所地江西省上饶市。

委托诉讼代理人:上海律师事务所的上海律师。

委托诉讼代理人:上海律师事务所的上海律师。

原告上海xx实业有限公司(以下简称上海xx公司)与被告浙江xx建设有限公司(以下简称浙江xx公司)、江西xx纺织有限公司(以下简称江西xx公司)买卖合同纠纷一案,本院于2019年7月4日立案后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人上海律师事务所的上海律师,被告浙江xx公司委托诉讼代理人上海律师事务所的上海律师到庭参加诉讼。被告江西xx公司经本院公告送达开庭传票,未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告上海xx公司向本院提出诉讼请求:1.被告浙江xx公司支付原告货款899,642元;2.被告浙江xx公司支付原告利息72,871元(以899,642元为基数,按1.8%/月,自2018年9月15日计算至2019年1月30日止);3.被告浙江xx公司支付原告违约金,以货款899,642元为基数,按每日万分之八,自2019年1月31日起算至付清货款本金之日止;4.被告江西xx公司对上述债务承担连带支付责任。事实和理由:2018年8月16日,原告与两被告签订《钢材购销合同》,约定原告自2018年8月16日至2019年8月30日向被告浙江xx公司供应钢材约9,000吨,浙江xx公司指定张某某为代表,钢材价格按杭州西本新干线为基准价,货到当日每吨另加248元,前期原告供货1,000吨,浙江xx公司须支付50%货款,余款作为原告的垫资款,浙江xx公司须支付利息,按1.8%/月计算,如浙江xx公司在2018年12月30日前未能开84,000平方米后续工程的,浙江xx公司须在2019年1月30日前向原告支付原告的垫资款,浙江xx公司违约支付货款,须承担每日万分之八的违约金,被告江西xx公司为浙江xx公司担保等。2018年8月19日,原告供货59.75吨,价款为294,802.35元;2018年8月27日,原告供货59.92吨,价款为301,629.11元;2018年9月15日,原告供货59.96吨,价款为303,210.98元;共计供货179.63吨,货款899,642.46元。2018年9月15日以后,浙江xx公司未再向原告订货,且未开84,000平方米后续工程。浙江xx公司未依合同约定向原告支付货款和垫资利息,已构成违约,应承担每日万分之八的违约金。上述款项经原告多次催讨未果,原告遂诉讼来院。

被告浙江xx公司辩称,对浙江xx公司尚欠原告货款899,642元无异议,但货款是在垫资款满后或者原告供货满1,000吨之后支付,且当事人未约定货款利息,原告主张自2018年9月15日起按照垫资款利息来计算货款利息不符合涉案合同的约定。涉案合同约定的工期为2018年8月16日至2019年8月30日,原告主张货款利息,应自2019年8月30日按中国人民银行同期贷款利率计算。违约金应自原告要求浙江xx公司付款而浙江xx公司未付时,即原告起诉之日起算,且违约金约定过高,应调整为按中国人民银行同期贷款利率计算。原告应按合同约定开具增值税发票。

被告江西xx公司未作答辩。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:

原告向本院提交对账单,证明原告的供货数量及金额。被告浙江xx公司对该证据不予认可。因该对账单制作后未经浙江xx公司签章确认,本院对其证据效力不予认定,相关事实需结合其他证据进行认定。

根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:

2018年8月16日,原告(作为甲方)与被告浙江xx公司(作为乙方)签订《钢材购销合同》,约定:乙方因位于江西省上饶市信州区沙溪镇的工程需要自2018年8月16日至2019年8月30日不定时多批次向甲方采购钢材,总量约9,000吨;乙方指定张某某为代表,可以电话或微信向甲方订货,签收甲方的供货单等,乙方代表应提前7天用电话、微信等形式通知甲方所需采购的钢材具体的品名、规格、数量等,甲方应当按照乙方的要货通知在5天内将乙方所需钢材送到指定地点;钢材价格按杭州西本新干线为基准价,货到当日另加248元/吨(遇周六、周日则按周五价格计算,此价格含运费、含税,卸车由乙方负责);关于结算及付款方式,甲方前期每送满1,000吨,乙方支付此1,000吨50%货款,在甲方收到乙方50%货款后,甲方再送满1,000吨;在甲方留下前期所送货款4,000,000元作为垫资款后,乙方支付除4,000,000元垫资款外的剩余货款;垫资款月息按1.8%/月计算,从货到工地起开始计算利息并每月结算付清;垫资满后货款按月结算,每月28日为对账日,次月5日前付清货款,以此类推;如果乙方不能在2018年12月30日前再开84,000平方米的后续工程,4,000,000元的垫资款乙方需在2019年元月30日前全部支付给甲方,否则视同违约(4,000,000元垫资款如果在400,000平方米连续开工的情况下,垫资期为一年,在2019年10月30日前乙方必须支付完垫资款);乙方未征得甲方同意不能按合同付清钢材款,甲方有权终止合同,并停止给乙方供货;乙方有任何一期逾期支付,向甲方支付按未付金额每日万分之八计算的违约金,并承担其他法律责任;被告江西xx公司为本合同内容提供担保等。江西xx公司在该《钢材购销合同》末尾的“担保方”处签章。

原告于2018年8月19日、8月27日、9月15日共向被告浙江xx公司供货179.63吨,货款合计899,642.44元。两被告均未向原告支付上述款项。

原告陈述,在签订《钢材购销合同》时,未对被告江西xx公司的股东(大)会、董事会等公司机关决议进行审查。

本院认为,原告与被告浙江xx公司存在钢材买卖合同关系,双方签订的《钢材购销合同》系其真实意思表示,双方均应依约履行己方的合同义务。浙江xx公司对于尚欠原告货款899,642元无异议,故本院对原告要求浙江xx公司支付货款899,642元之诉讼请求予以支持。

结合原告与浙江xx公司的诉辩意见及提交的证据,本院归纳本案争议焦点为:利息及违约金的计算方式。本院认为,原告与浙江xx公司在《钢材购销合同》中关于结算及付款方式作了约定,即原告在留下前期所送货款4,000,000元作为垫资款后,浙江xx公司支付除4,000,000元垫资款外的剩余货款,垫资款按月息1.8%计算,从货到工地起开始计算利息并每月结算付清。原告向浙江xx公司供货899,642.44元,未满4,000,000元,应认定为原告垫资款,浙江xx公司应依约向原告支付从货到工地起至上述款项应付之日止,按月利率1.8%计算的利息。浙江xx公司辩称应自约定的工期届满后按同期贷款利率计算利息,与《钢材购销合同》约定不符,本院不予采纳。《钢材购销合同》同时约定,浙江xx公司应提前7天用电话、微信等形式通知原告所需采购钢材的具体品名、规格、数量等;如浙江xx公司不能在2018年12月30日前再开84,000平方米的后续工程,浙江xx公司需在2019年1月30日前将4,000,000元的垫资款全部支付给原告,否则视为违约,违约金按未付金额的每日万分之八计算。通过上述约定可以认定,原告根据浙江xx公司的订货指令供货,浙江xx公司未提交证据证明其在原告2018年9月15日最后一次供货后曾向原告订货,亦未证明其在2018年12月30日前增开84,000平方米后续工程,故其应依约于2019年1月30日前将原告垫资款支付给原告,浙江xx公司逾期付款,已构成违约,应向原告支付违约金。综合考虑浙江xx公司的违约程度及原告所述实际损失,本院酌情确定违约金按月利率1.8%计算。综上所述,原告现主张浙江xx公司支付以899,642元为基数,自2018年9月15日至2019年1月30日止,按月利率1.8%计算的利息72,871元,并无不当,本院予以支持。原告要求浙江xx公司支付以899,642元为基数,自2019年1月31日起至货款本金付清之日止,按月利率1.8%计算的违约金,于法有据,本院亦予以支持,对超过部分的诉讼请求,本院不予支持。

关于原告主张被告江西xx公司对浙江xx公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求,本院认为,公司对外担保应由公司股东(大)会、董事会等公司机关决议。本案中,原告未审查江西xx公司的股东(大)会、董事会等公司机关决议,不能被认定为善意相对人,《钢材购销合同》中的担保条款应认定为无效。原告与江西xx公司对此均存在过错,江西xx公司应对原告因债权未获清偿产生的损失承担相应赔偿责任。综合考虑双方的过错程度,本院酌情确定江西xx公司承担浙江xx公司上述不能清偿部分的二分之一债务。原告其余诉讼请求,无法律依据,本院不予支持。江西xx公司经本院依法传唤无正当理由未到庭,本院视为其放弃相应抗辩权利。综上所述,依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:

一、被告浙江xx建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海xx实业有限公司货款899,642元;

二、被告浙江xx建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海xx实业有限公司利息72,871元;

三、被告浙江xx建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海xx实业有限公司违约金(以899,642元为基数,自2019年1月31日起至货款本金付清之日止,按月利率1.8%计算);

四、被告江西xx纺织有限公司对被告浙江xx建设有限公司上述第一、二、三项债务不能清偿部分的二分之一向原告上海xx实业有限公司承担赔偿责任;

五、驳回原告上海xx实业有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费14,550元、保全申请费5,000元,共计19,550元(原告上海xx实业有限公司已预缴),由原告上海xx实业有限公司负担249元,被告浙江xx建设有限公司、被告江西xx纺织有限公司共同负担19,301元。公告费600元,由被告江西xx纺织有限公司负担。

如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于上海市第二中级人民法院。