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X投资有限公司与X实业有限公司公司设立纠纷

审申请人X投资有限公司(以下简称成X公司)因与被申请人X实业有限公司(再以下简称金X公司)公司设立纠纷一案,不服上海市高级人民法院(2015)沪商外终字第XX号民事裁定,向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查,现已审查终结。

成X司申请再审称:一、金X公司提交的关于设立X置业有限公司(以下简称康X公司)的董事会决议是复印件,不能作为认定事实的依据。原裁定认定设立康X公司已形成董事会决议,缺乏证据证明。二、即使金X公司的董事会决议真实,也缺少董事吴X的签名,不属于一致通过的董事会决议,不符合《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第7条关于“外商投资企业设立公司应形成一致通过的董事会决议”的规定,违反法定程序。三、金X公司设立康X公司的民事行为,应当遵循民事法律行为生效的一般规则。该民事行为缺乏真实有效的意思表示,违反了法律的强制性规定,应当确认无效。

本院认为:

本案系公司设立纠纷。金X公司关于设立康X公司的董事会决议是上海市X区工商行政管理局在行政诉讼中向上海市中级人民法院提交的,在公司登记机关亦有备案,可以作为认定本案事实的依据。该董事会决议上有六位董事签字,即便如成X公司所言缺少一人的签字,也已经符合金X公司章程关于重大投资应经该公司三分之二以上董事通过的相关规定。成X公司所称的《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》第7条是针对外商投资企业在鼓励类或允许设立类领域投资设立公司行为的规定,该暂行规定系由原对外贸易经济合作部和国家工商行政管理局于2000年联合公布,不属于法律的强制性规定,其相关内容也不属于法定程序。

成X公司对金X公司董事会决议的真实性、合法性虽有异议,但并未依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款的规定在该董事会决议作出之日起60日内行使撤销权。成X公司也没有证据证明金X公司设立康X公司的行为损害了国家、集体或者他人的合法权益。因此,成X公司在本案中对金X公司董事会决议真实性、合法性提出的质疑不能成立,本院不予支持。

综上,成X公司申请再审的理由不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款的规定,裁定如下:

驳回成X投资有限公司的再审申请。